Правила финансирования иностранцами отечественных активов через займы ужесточаются Минфином. Это шаг, способный перекрыть доступ к недорогим финансовым ресурсам из-за рубежа. В противном случае добиться роста объемов прямых инвестиций в российские компании не удастся.
Что изменится?
Минфин подготовил пакет поправок, которые коснутся статьи 269 Налогового кодекса. Это позволяет судам признавать непогашенную задолженность отечественной компании контролируемой, а также принимать решение о дополнительном начислении налогов даже в том случае, если заем формально под такие критерии не подпадает.
Это стало известно РБК от трех бизнесменов, принимавших участие в обсуждении и знакомых с процессом внесения поправок. Как сообщил изданию представитель Минэкономразвития, проект изменений от Минфина поступил в работу, и министерская позиция вырабатывается. Минфин запрос РБК пока не комментирует.
Схемы финансирования зарубежными компаниями отечественных подразделений путем предоставления займов нередко трактуются налоговиками в качестве одного из способов вывода прибыли за пределы России. Причина — платежи по подобным займам налогами не облагаются. С целью пресечения этой схемы были приняты правила условно называемой тонкой капитализации — в случае трехкратного превышения объемов чистых активов заемщика суммой займов от кредитора такие платежи переквалифицируются в дивиденды. Соответственно, дополнительное начисление налогов по ним становилось неизбежным.
В текущем году эти правила были ужесточены. Одобрение первой очереди состоялось в Госдуме 19 мая (первое чтение). Конкретно тогда уточнялись компании, на которые распространяются нормы тонкой капитализации. В существующем виде закон затрагивал аффилированные компании. За счет внесения поправок ограничения были распространены на взаимозависимые фирмы.
Что это означало для бизнеса? Очевидно, ограничение. Стоит принять во внимание тот факт, что правила теперь распространяются не только на займы, полученные от материнской компании. Под действие закона попадают также кредиты от сестринских и дочерних структур. По словам начальника юридического департамента КПМГ Михаила Орлова, любые кредиты, полученные от зарубежного взаимозависимого лица, будут трактоваться как контролируемая задолженность.
В новой редакции документа, который практически готов ко второму чтению, имеется такое понятие, как «тест основной цели». В соответствии с ним тонкая капитализация может быть применена в случае доказанности искусственного построения системы финансирования с целью обхода правил в суде. Даже формально не соответствующий правилам механизм финансирования должен быть объяснен и обоснован. В противном случае схема работать не будет.
Проблемы в бизнесе неизбежны
В случае внесения изменений возрастут риски отечественных компаний, которые привлекают иностранный капитал, и внутригрупповое финансирование не исключение. Отсутствие критериев, по которым определяется тип задолженности, неизбежно приведет к росту числа споров между бизнесом и налоговиками. Примеры признания судами задолженностей, контролируемых при отсутствии формальных признаков нарушений, существуют. Это дела «Пирелли», «Нарьянмарнефтегаза» и пр.
Суды и без того нечасто принимают сторону налогоплательщика, практикуя решения о дополнительном начислении налогов. Иными словами, судебная ветвь власти играет на стороне государства, как констатирует факт представитель одного из крупнейших мобильных операторов России. И добавляет, что поправки хорошо укладываются в общую концепцию кампании по деофшоризации и ориентированы, прежде всего, на фирмы с иностранными акционерами.
Фактически в последнее время нарастающая, как снежный ком, практика преимущественно негативная. Суды обращают первоочередное внимание на сам факт аффилированности финансовой компании с зарубежным акционером отечественного заемщика, не обращая внимания на наличие долей в капиталах заемщиков. В случае принятия законопроекта этот тренд закрепится окончательно. Соответственно, большинство всех отечественных групп и зарубежный бизнес, работающий в РФ, встанет перед необходимостью кардинальной смены структур финансирования из иностранных источников.
В результате вводимые правила могут затруднить доступ к ресурсам, как считает Екатерина Кулагина, руководитель одного из департаментов «СТС Медиа». Она опасается, что новеллы станут следующим шагом кампании по «запугиванию» бизнеса и будут способствовать еще большему сокращению потока инвестиций. Новые правила в состоянии добавить неуверенности в бизнес-среде в условиях, когда регулятор получает право толковать действия предпринимателей через призму «проверки ключевой цели». Речь не идет о намеренном отступлении от закона с целью финансирования из зарубежных источников, однако международные компании действительно нуждаются в свободном привлечении денежных средств, и выдача займов — один из методов решения этой задачи.
Мнение Александры Нестеренко, президента Объединения корпоративных юристов, заключается в том, что налогоплательщики теперь будут чаще финансировать бизнес за счет вложений в имущество или вкладов в уставный капитал российских компаний. К финансированию бизнеса в формате equity нас постепенно подталкивает государство.
Другие предложения Минфина
Предполагается внесение изменений в правила, препятствующие обходу тонкой капитализации при помощи независимых банков. Так, в первой редакции в качестве критерия неприменения выступал факт отсутствия депозитов взаимозависимых лиц. Теперь играет роль исполнение данными лицами обязательств по кредитам российских заемщиков. Прямого указания на депозиты в предложенной редакции нет, однако агрессивные структуры могут использовать в суде антиуклонительную норму. Негативных последствий для отечественных заемщиков от гарантии иностранной компании с материнским капиталом ожидать не стоит.
Уточнения ожидает норма, предписывающая неприменение правил к некоторым внутрироссийским сделкам, предполагающим финансирование между структурами одной группы. В первом варианте поправок внутригрупповое финансирование от отечественных фирм группы под единой зарубежной материнской компанией либо же гарантии от таких предприятий по банковским займам попадали под действие соответствующих правил.
Уточнены курсовые моменты. Так, в случае определения сопоставимости кредитных обязательств с учетом различных валют, долги приводятся к одной валюте. Курс — ЦБ. Устанавливается на дату взятия на себя обязательств заемщиком.
