Само по себе отсутствие между займодавцем и заемщиком оформленных акционерных отношений не может лишить иностранное лицо, которое фактически осуществило инвестиции в капитал российского заемщика, права на использование пониженной ставки налога на дивиденды.
В марте 2018 года Верховный Суд РФ принял Определение по делу «СУЭК-Кузбасс». Оно касается возможности использования 5 % ставки налога у источника относительно процентов, которые переквалифицированы в дивиденды согласно правилам недостаточной капитализации в отношении аффилированного предприятия, не являющегося участником российского заемщика.
Определение содержит целый ряд разъяснений, способных кардинальным образом повлиять на дальнейшее развитие судебной практики страны по вопросам использования международных налоговых договоров:
- если проценты по заемному финансированию переквалифицированы в дивиденды согласно правилам недостаточной капитализации, оно фактически приравнивается к инвестициям в капитал заемщика РФ;
- отсутствие оформленных акционерных отношений не может быть основанием для лишения иностранной компании, которая фактически осуществила инвестиции в капитал российского заемщика, права на пониженную ставку налога на дивиденды, предусмотренную для тех, кто произвел прямые инвестиции в определенном размере;
- Комментарии к Модельной налоговой конвенции ОЭСР имеют статус одного из вспомогательных средств пояснения международных налоговых договоров, используемых согласно ст. 32 Венской конвенции о праве международных контрактов;
- сфера действия подпункта D пункта 15 Комментариев к параграфу 2 статьи 10 МНК, который расширяет содержание понятия «капитал», используемого при налогообложении трансграничных дивидендов, и позиции, освещенной в пункте 14 Обзора практики рассмотрения дел, касающихся применения отдельных положений раздела I и статьи 269 НК РФ от 12 июля 2017 года, распространяется на случаи получения российским предприятием заемного финансирования от иностранной компании, не являющейся его прямым участником.
